如何区分合法私募与非法吸收公众存款行为

1. 如何区分合法私募与非法吸收公众存款行为

您好，
一、概念界定     
根据中国证监会颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》第2条之规定，私募基金是以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金，其投资范围包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。而在具体操作方式上，投资人大多依照公司法或者合伙企业法等法律成立实体企业，投资人一旦出资即成为股东或者合伙人，募集资金一般交由私募基金管理公司投资运用。非法吸收公众存款罪规定于我国现行《刑法》第176条，具体是指违反国家金融管理法规，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。通俗来讲，吸收公众存款的活儿只能由银行来干，如果抢了银行的活，则可能会被冠以非法吸收公众存款的帽子。从概念上来看，合法私募与非法吸收公众存款两者本属于不同领域，但正是基于私募企业具备合法募集资金的行业功能，而导致实践中经常出现一些假借私募企业之名或者一些私募企业越规操作从而触及非法吸收公众存款的情形。   
二、具体表现方式的区别     
1、募集方式     《私募投资基金监督管理暂行办法》第2条规定私募企业只能采取非公开的方式募集资金，第14条规定；“私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。”而非法吸收公众存款行为则惯常采用向社会公开宣传推介的方式引诱投资人投资。至于何谓“向社会公开宣传”，最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用问题若干法律问题的解释》（以下简称《若干解释》）第1条列举了“通过媒体、推介会、传单、手机短信”的公开宣传方式，另外，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合下发的《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《若干意见》）第2条进一步指出“向社会公开宣传”，包括以各种途径向社会公众传播吸收资金的信息，以及明知吸收资金的信息向社会公众扩散而予以放任等情形，这一概括性的描述实际上对“向社会公开宣传”采取了一定的开放性态度。     
2、募集对象与投资额最低标准     私募企业募集方式的非公开性决定了其只能面向特定的合格投资者，《私募投资基金监督管理暂行办法》第12条规定：“私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于1000万元的单位；（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。”也就是说只有符合上述条件的投资人才能成为合法私募的投资人。而非法吸收公众存款的公开性决定了其面向的是社会公众，且往往都不设投资门槛，来者不拒。至于何为“社会公众”，《若干解释》第1条将其界定为“社会不特定对象”，同时指出“未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款”，但《若干意见》又该“特定对象”做出了例外解释，其第3条指出“（一）在向亲友或者单位内部吸收资金的过程中，明知亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以放任的；（二）以吸收资金为目的，将社会人员吸收为单位内部人员，并向其吸收资金的”，应当认定为向社会公众吸收资金。     3、风险承担方式     在合法私募中，基金的募集人与投资人是利益风险共同体，募集人必须向投资人充分揭示投资风险，不得承诺固定回报，而非法吸收公众存款行为中，募集人往往千方百计规避风险提示，向投资人许诺或者与其签订协议，许以到期还本并附带高额利息、固定收益回报，以诱使投资人出资，投资人至少在名义上是不需要承担风险的。     4、投资者人数     按照我国现行《公司法》的规定，有限责任公司由50人以下股东出资设立，股份有限公司的发起人为2-200人，而根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的合伙人数不应超过50人，合法私募的投资者人数亦不得超过上述公司制与合伙制的人数限制。而非法吸收公众存款的投资者人数往往没有上限，行为人追求的是“多多益善”的效果，如上文提到的硕华兑中股权投资基金管理有限公司非法吸收公众存款案，涉及投资者人数达4000余人，非法吸收公众存款数额达5.8亿元。   
三、常见的私募违规行为及其与非法吸收公众存款罪的界限     
合法私募与非法吸收公众存款的共同之处在于都要实施募集资金的行为，两者的界限关键要看行为方式和程度是否为我国《刑法》及相关司法解释所禁止。常见的容易构成非法吸收公众存款罪的行为主要包括募集过程中宣传范围与宣传对象失控、一名股东或合伙人持有多人资金的代持股行为、变相允诺给付回报等几种情形。     
（一）宣传范围与对象扩大而转化为公开宣传     通过媒体推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传是我国《刑法》禁止的，在非法吸收公众存款犯罪的行为方式中，实践中多存在私募经理或营销人员采用网络宣传、亲友互传、讲座研讨会等形式，从而导致基金管理人很难完全掌控宣传范围和对象，一旦失去控制并符合了向不特定对象公开宣传的行为特征，就有可能触犯非法吸收公众存款罪。     
（二）代持股或“母基金套子基金”中实际投资人数超限     代持股是指为了规避公司制与合伙制的人数限制或者为了达到最低出资标准，一名投资者集合多个投资人的资金，以自己的名义参与私募的情形。“母基金套子基金”的形式一般是指基金管理人先设立一项基金公司或合伙企业（母基金）吸收资金，同时为了规避公司制与合伙制的人数限制，再成立其他若干基金公司或合伙企业（子基金）吸收资金，在表面上看，母基金与子基金从个体上看均没有突破人数限制，但总的投资人数已经超过上限。上述两种形式在实践中较为普遍，但也因此给私募企业的运营带来了巨大的法律风险，一旦超过投资人数上限，就容易涉嫌向不特定对象募集资金，从而具备构成非法吸收公众存款罪的可能。     
（三）变相允诺给付固定回报     承诺给付固定回报是构成非法吸收公众存款罪的必备条件之一。实践中，有些私募发起人在融资难的背景下为了扩充资本，往往会大打擦边球，在固定回报上做文章，具体表现为虽然不明确约定给予固定回报，但向投资人展示基金的过往回报业绩进行暗示，或者在用词上使用“预期收益”等字眼，但在刑事司法实践中，司法机关一般是重实质而轻形式，一旦承诺给付固定回报的变相做法被证实，也极有可能触犯非法吸收公众存款罪。当然，合法私募与非法吸收公众存款罪之间并非非此即彼的关系。基于刑罚谦抑性的原则，《若干解释》第3条规定，个人非法吸收存款数额20万以上，涉及人数30人以上，造成直接经济损失10万以上的，单位非法吸收公众存款100万以上，涉及人数150人以上，造成直接经济损失50万以上的，才以非法吸收公众存款罪追究刑事责任。如果未达到上述追诉标准，《私募投资基金监督管理暂行办法》第38条规定了责令改正、警告、罚款的处罚措施，这属于行政责任的范畴。

2. 怎样区分私募投资基金与非法吸收公众存款罪？

把握非法吸收公众存款罪罪与非罪界限的关键就在于准确把握刑法意义上的“扰乱金融秩序”这一关键点。
2010年最高院发布的《集资案件解释》第三条对非法吸收公众存款罪“扰乱金融秩序”的衡量标准作出规定，即从非法吸收公众存款的数额大小、非法吸收公众存款所涉及的人数、非法吸收公众存款造成的社会危害后果这三个方面进行考量，只需符合其中一个方面就有可能构成本罪，反之则仅是一般的违法行为，可依据相关行政法规进行行政处罚，而不以非法吸收公众存款罪论处。
行政部门对非法集资的性质认定，不是非法集资刑事案件进入刑事诉讼程序的必经程序。
即使行政部门未对非法集资做出性质认定，也不影响非法集资刑事案件的侦查、起诉和审判。
公安机关、人民检察院、人民法院应当依法认定案件事实的性质。
但是，也要警惕将非法吸收公众存款罪肆意扩大化，民间借贷、私募基金等属于合法融资行为，并不违法。
私募投资基金和非法吸收公众存款罪的界限相比民间借贷，私募基金和非法吸收公众存款罪的界限更清晰一些。
1.募集资金的方式不同：
根据中国证监会颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》(以下称《私募暂行办法》)规定，私募企业只能采取非公开的方式募集资金，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。
”非法吸收公众存款行为则惯常采用向社会公开宣传推介的方式引诱集资参与人投资。
2.募集资金的对象不同：
根据《私募暂行办法》，私募发行的募集对象必须为“特定对象”而且必须是成熟的投资者，有严格的投资者数量和投资资格限制；
而非法吸收公众存款罪的募资对象则是针对不特定的社会公众，对集资参与人的数量和资格没有限制。
3.是否承诺收益：
私募基金的管理人、销售机构不得向投资者承诺本金保障或者最低收益。

3. 私募基金与非法集资的五大区别

一、是否公开募集\x0d\x0a私募基金，顾名思义只能私下向特定的对象募集，而不能像公募基金(需要具备更苛刻的条件和审批手续)向公众推广募集。因此，公募基金的一些方法，在私募基金上是严格禁止的。比如，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体宣传，不能通过传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式向不特定对象宣传推介。实践中，理财讲座、投资研讨会等宣传形式无形当中把私募基金资金募集行为推向了犯罪的边缘，基金公司应谨慎对待。如果相关机构采取上述途径向社会公开宣传和推介，则有可能触犯了非法吸收公众存款的这一界限。\x0d\x0a二、是否注册备案\x0d\x0a合法的私募基金及其管理机构应当取得工商行政管理机构注册，并按照《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》要求向中国证券投资基金业协会登记备案。非法集资中的“非法性”，是指未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金。因此，私募基金设立某只基金是否注册备案，则是其合法的因素之一。\x0d\x0a三、是否真实项目\x0d\x0a私募基金的发起一般是基于某项目，在募集协议书上都需要标明该资金用于哪个项目。存在真实的项目是私募基金合法的关键因素。同时，真实项目还包括资金是否专项专用。私募基金应专款专用，最好能够委托第三方机构进行托管或者进行委贷。基金财产必须区别于基金管理人的财产。\x0d\x0a实践中，一些私募企业基金管理混乱，对基金不进行专款专用或者不进行商业银行托管，甚至使用个人银行卡周转资金，不严格按照管理规定开展基金运营。一旦这些不合规行为被不法分子利用，出现“携带资金逃匿”、“据为己有肆意挥霍”、“将资金用于违法犯罪活动”等情形，容易给私募企业带来触犯非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的风险。因此，如果项目不存在，或者资金最终并没有用在项目上，那么则有可能转化为“具有非法占有”的集资诈骗行为。\x0d\x0a四、是否人数众多\x0d\x0a私募基金对投资者和人数应有严格限制。在人数限定方面，单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量：以股份公司形式设立的，投资者人数(包括法人和自然人)不得超过200人;以有限公司和合伙制形式设立的，投资者人数不得超过50人。投资者不符合上述规定和人数超过限制的，都很有可能构成非法集资。虽然，非法集资在入罪上并非单纯的考虑投资者的人数(兼顾投资数额)，但是针对私募基金的特点，如果投资者投资数额小，人数多，则有非法集资嫌疑。\x0d\x0a目前，私募基金通过代持股或渠道的方式募集资金，对此因谨慎操作。这种行为给私募企业的运营带来了巨大的法律风险。一旦超过投资人数上限，就容易涉嫌向不特定对象募集资金，从而具备构成非法吸收公众存款罪的可能。\x0d\x0a五、是否承诺收益\x0d\x0a私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。如果私募基金的发起人向投资者许诺高比例的保底收益、给出明确还本付息或确定的回报约定，那么该机构也构成违法。非法集资中的“承诺性”是指：在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报。基金公司一般只能强调“预期收益”，同时应对投资风险予以明示。

4. 本罪与非法吸收公众存款罪的界限

非法吸收公众存款，在一定意义上讲，也是一种非法集资的形式，二者的主要区别有：
l、侵犯的对象不同。本罪的对象是他人用于集资获利所交付的集资款，既可以表现为资金，又可以表现为财物；后罪的对象则是公众的存款，它只能表现为金钱的形式，并且只能以存款人用于存款而获取一定利息的形式出现。
2、犯罪客观行为的表现方式不同。本罪是以诈骗的方法去非法聚集资金，表现为诈骗方法与非法集资两种行为的统一。诈骗行为属于方法行为，其是为非法集资这一目的行为服务的；后罪即非法吸收公众存款罪，是以存款的形式非法吸收公众存款。其虽可采用欺骗的方法进行，但不是必备的条件之一。
3、犯罪的目的不同。本罪的目的是为了将所非法募集到的集资资金据为己有，即具有非法占有之目的；但非法吸收公众存款罪的目的是为了营利，其不具有占有的目的意图。如果出于占有的故意采取以存款的形式骗取他人存款的，则不构成其罪，而应构成本罪。为了营利，是指将所聚集的资金用于一些诸如生产投资、高利放贷等生产或服务的经营活动。4、侵犯的客体不同。本罪侵犯的客体为双重客体，其既侵犯了国家有关集资的金融管理制度、而且亦会侵犯公私财物所有权；可后罪侵犯的客体却是单一的，即为国家有关集资主要是吸收公众存款的金融信贷管理制度。行为人出于营利之目的非法吸收公众存款用于了经营，但由于经营不善或意外事故等原因造成了经营的亏损，即使无法给存款人还本付息，亦不能认定为出于非法占有之目的，构成犯罪的，也只能依非法吸收公众存款罪定罪处罚。因此无法支付存款人的本息而造成存款人的经济损失，则作为一个量刑情节加以考虑。
一、非法集资和非法吸存的区别
1.定义不同：非法吸收公众存款罪是指违反国家金融管理法规非法吸收公众存款或变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。非法集资罪是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大，违反法律、法规，通过不正当的渠道，向社会公众或者集体募集资金的行为。
2.主观故意不同：非法吸收公众存款罪行为人只是临时占用投资人的资金，行为人承诺而且也意图还本付息。非法集资罪是行为人采用虚构事实、隐瞒真相的方法意图永久非法占有社会不特定公众的资金，具有非法占有的主观故意。
3.造成的后果不同：非法筹集的资金在案发前全部或者大部分没有归还，造成投资人重大经济损失，则定非法集资罪的可能性更大一些，如果非法筹集的资金在案发前全部或者大部分已经归还，则定集资诈骗罪的余地就非常小，一般应定非法吸收公众存款罪。
4.案发后归还能力不同：非法吸收公众存款罪，案发后行为人具有归还能力，并且积极筹集资金实际归还了全部或者大部分资金，非法集资罪案发后行为人没有归还能力，而且全部或者大部分资金没有实际归还。

5. 私募基金与非法集资定义

(一)私募基金
是依照公司法或者合伙企业法等法律成立的实体企业，资金的来源主要以非公开方式向少数特定机构和特定自然人募集投资人，一旦出资即成为基金的股东或者合伙人，募集资金一般交由私募基金管理公司投资运用。相对于公募而言，就证券发行方法的差异，以是否向社会不特定公众发行或公开发行证券的区别。
(二)非法集资
是一类罪名的集合。指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、证券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或予以回报的行为。非法集资包括非法吸收公众存款及集资诈骗罪。
私募基金属于正常的金融投资方式，而非法集资则属于严重的刑事犯罪，二者之间有本质差别。但现实中，边界模糊，一念之间，或为天堂，或为地狱。本文以五大区别，简要厘清二者的界限。
一、是否公开募集
私募基金，顾名思义只能私下向特定的对象募集，而不能像公募基金(需要具备更苛刻的条件和审批手续)向公众推广募集。因此，公募基金的一些方法，在私募基金上是严格禁止的。比如，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体宣传，不能通过传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式向不特定对象宣传推介。实践中，理财讲座、投资研讨会等宣传形式无形当中把私募基金资金募集行为推向了犯罪的边缘，基金公司应谨慎对待。如果相关机构采取上述途径向社会公开宣传和推介，则有可能触犯了非法吸收公众存款的这一界限。
二、是否注册备案
合法的私募基金及其管理机构应当取得工商行政管理机构注册，并按照《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》要求向中国证券投资基金业协会登记备案。非法集资中的“非法性”，是指未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金。因此，私募基金设立某只基金是否注册备案，则是其合法的因素之一。
三、是否真实项目
私募基金的发起一般是基于某项目，在募集协议书上都需要标明该资金用于哪个项目。存在真实的项目是私募基金合法的关键因素。同时，真实项目还包括资金是否专项专用。私募基金应专款专用，最好能够委托第三方机构进行托管或者进行委贷。基金财产必须区别于基金管理人的财产。
实践中，一些私募企业基金管理混乱，对基金不进行专款专用或者不进行商业银行托管，甚至使用个人银行卡周转资金，不严格按照管理规定开展基金运营。一旦这些不合规行为被不法分子利用，出现“携带资金逃匿”、“据为己有肆意挥霍”、“将资金用于违法犯罪活动”等情形，容易给私募企业带来触犯非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的风险。因此，如果项目不存在，或者资金最终并没有用在项目上，那么则有可能转化为“具有非法占有”的集资诈骗行为。
四、是否人数众多
私募基金对投资者和人数应有严格限制。在人数限定方面，单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量：以股份公司形式设立的，投资者人数(包括法人和自然人)不得超过200人;以有限公司和合伙制形式设立的，投资者人数不得超过50人。投资者不符合上述规定和人数超过限制的，都很有可能构成非法集资。虽然，非法集资在入罪上并非单纯的考虑投资者的人数(兼顾投资数额)，但是针对私募基金的特点，如果投资者投资数额小，人数多，则有非法集资嫌疑。
目前，私募基金通过代持股或渠道的方式募集资金，对此因谨慎操作。这种行为给私募企业的运营带来了巨大的法律风险。一旦超过投资人数上限，就容易涉嫌向不特定对象募集资金，从而具备构成非法吸收公众存款罪的可能。
五、是否承诺收益
私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。如果私募基金的发起人向投资者许诺高比例的保底收益、给出明确还本付息或确定的回报约定，那么该机构也构成违法。非法集资中的“承诺性”是指：在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报。基金公司一般只能强调“预期收益”，同时应对投资风险予以明示。

6. 私募基金与非法集资定义

(一)私募基金
是依照公司法或者合伙企业法等法律成立的实体企业，资金的来源主要以非公开方式向少数特定机构和特定自然人募集投资人，一旦出资即成为基金的股东或者合伙人，募集资金一般交由私募基金管理公司投资运用。相对于公募而言，就证券发行方法的差异，以是否向社会不特定公众发行或公开发行证券的区别。
(二)非法集资
是一类罪名的集合。指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、证券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或予以回报的行为。非法集资包括非法吸收公众存款及集资诈骗罪。
私募基金属于正常的金融投资方式，而非法集资则属于严重的刑事犯罪，二者之间有本质差别。但现实中，边界模糊，一念之间，或为天堂，或为地狱。本文以五大区别，简要厘清二者的界限。
一、是否公开募集
私募基金，顾名思义只能私下向特定的对象募集，而不能像公募基金(需要具备更苛刻的条件和审批手续)向公众推广募集。因此，公募基金的一些方法，在私募基金上是严格禁止的。比如，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体宣传，不能通过传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式向不特定对象宣传推介。实践中，理财讲座、投资研讨会等宣传形式无形当中把私募基金资金募集行为推向了犯罪的边缘，基金公司应谨慎对待。如果相关机构采取上述途径向社会公开宣传和推介，则有可能触犯了非法吸收公众存款的这一界限。
二、是否注册备案
合法的私募基金及其管理机构应当取得工商行政管理机构注册，并按照《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》要求向中国证券投资基金业协会登记备案。非法集资中的“非法性”，是指未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金。因此，私募基金设立某只基金是否注册备案，则是其合法的因素之一。
三、是否真实项目
私募基金的发起一般是基于某项目，在募集协议书上都需要标明该资金用于哪个项目。存在真实的项目是私募基金合法的关键因素。同时，真实项目还包括资金是否专项专用。私募基金应专款专用，最好能够委托第三方机构进行托管或者进行委贷。基金财产必须区别于基金管理人的财产。
实践中，一些私募企业基金管理混乱，对基金不进行专款专用或者不进行商业银行托管，甚至使用个人银行卡周转资金，不严格按照管理规定开展基金运营。一旦这些不合规行为被不法分子利用，出现“携带资金逃匿”、“据为己有肆意挥霍”、“将资金用于违法犯罪活动”等情形，容易给私募企业带来触犯非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的风险。因此，如果项目不存在，或者资金最终并没有用在项目上，那么则有可能转化为“具有非法占有”的集资诈骗行为。
四、是否人数众多
私募基金对投资者和人数应有严格限制。在人数限定方面，单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量：以股份公司形式设立的，投资者人数(包括法人和自然人)不得超过200人;以有限公司和合伙制形式设立的，投资者人数不得超过50人。投资者不符合上述规定和人数超过限制的，都很有可能构成非法集资。虽然，非法集资在入罪上并非单纯的考虑投资者的人数(兼顾投资数额)，但是针对私募基金的特点，如果投资者投资数额小，人数多，则有非法集资嫌疑。
目前，私募基金通过代持股或渠道的方式募集资金，对此因谨慎操作。这种行为给私募企业的运营带来了巨大的法律风险。一旦超过投资人数上限，就容易涉嫌向不特定对象募集资金，从而具备构成非法吸收公众存款罪的可能。
五、是否承诺收益
私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。如果私募基金的发起人向投资者许诺高比例的保底收益、给出明确还本付息或确定的回报约定，那么该机构也构成违法。非法集资中的“承诺性”是指：在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报。基金公司一般只能强调“预期收益”，同时应对投资风险予以明示。

7. 什么是确认私募基金是否构成非法集资的主要认定标准

法律分析： 私募基金不违法。但是否有牌照，注册备案；是否公开募集，私募基金只能对特定对象募集基金；是否承诺收益，基金，证券等产品都是不能承诺收益，或者保底的；是否真实项目，投资项目是否真实存在；人数是否在规定内，私募基金是有人数限制的，一般不超过200人。未达到以上标准的，情节严重的，可能会构成非法集资。
法律依据：《中华人民共和国刑法》 第一百七十六条 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。

8. 私募基金的哪些募集行为容易被公安

1.        私募基金推介。“被盯”指数：★★★★★

只所以首先评定私募基金推介，一方面因为这是《募集行为管理办法》设专章规定的内容，重要性可见一斑；另一方面是因为《非法集资解释》第一条有关非法吸收公众存款罪的四条认定标准中有两条与此直接相关，一条是“通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传”，另一条则是“向社会公众即社会不特定对象吸收资金”。通俗地理解，私募首先要保证募集途径限于私下，严禁公开。

上述规定具体指明了不得采取的公开方式，即“通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传”。那么，是不是说只要避免使用“媒体、推介会、传单、手机短信”就万事大吉了呢？不是。

《募集行为管理办法》第25条扩大或者说进一步细化了公开宣传的认定范围和形式，其中包括： 公开出版资料；面向社会公众的宣传单、布告、手册、信函、传真；海报、户外广告；电视、电影、电台及其他音像等公共传播媒体；公共、门户网站链接广告、博客等；未设置特定对象确定程序的募集机构官方网站、微信朋友圈等互联网媒介；未设置特定对象确定程序的讲座、报告会、分析会；未设置特定对象确定程序的电话、短信和电子邮件等通讯媒介；最后还留了一个口袋：法律、行政法规、中国证监会规定和中国基金业协会自律规则禁止的其他行为。作者王秋瑞律师上海锦天城律师事务所

显而易见，此次基金业协会大大具体化了被禁止的公开宣传形式，对此我们有理由相信，刑事司法部门会毫不犹豫地肯定并选用。但问题是，基金业协会似乎也试图为私募基金留下点“活路”，比如对“讲座、报告会、分析会”、“电话、短信和电子邮件等通讯媒介”和“募集机构官方网站、微信朋友圈”，均设定了一个限制性条件，即“未设置特定对象确定程序的”。该设定似乎表明，只要设置了特定对象确定程序，网站、电话、讲座、微信朋友圈等上述众多方式就都可以使用了，真的吗？笔者不这么认为，简单意见将在下文提及。另外，微信朋友圈怎样设“特定对象确定程序”？

其实，基金业协会又是正面又是反面列举了这么多否定和肯定形式，在刑事办案部门来说，这早已都是浮云。事实上，刑事执法部门已将没有宣传单、不开讲座报告会，除了“口口相传”什么都没有的多起案件，定性为公开宣传并予判刑。此种情形下，还纠结于具体宣传形式，意义几何？

正是基于上述原因，笔者认为私募基金推介的“被盯”指数为：★★★★★

2.        基金风险揭示。“被盯”指数：★★★★★

对于基金风险揭示，《募集行为管理办法》以及《证券投资基金法》等此前发布的法律法规有着较为完备的规定。

此处重点提示的是，《非法集资解释》有关非法吸收公众存款的四个认定标准，除两个系针对“公开”之处，另两个标准实质上所针对的都是资金用途，即可以是有赚有赔的投资，不能是稳赚不赔的借贷。作者王秋瑞律师上海锦天城律师事务所

有关私募基金的风险揭示，有相当一部分是与基金推介重合的。其中有关禁止承诺“投资者资金不受损失”、“最低收益”等，既是宣传推介的要求，更是风险揭示的要求。如果私募基金做出还本付息的承诺，一般就很难不被认定为非法集资了。

为此，笔者将基金风险揭示的“被盯”指数定为：★★★★★

3.        合格投资者确认。“被盯”指数：★★★★★

合格投资者的认定标准主要是个人财产以及单只基金的投资额度。表面看来这与非法集资的认定标准并无交集，但此处不能忽略却常被忽略的一个环节便是合格投资者的真实性，即不得拆分。否则，即可能出现超出私募法定人数的情形。作者王秋瑞律师上海锦天城律师事务所

穿透之后，若实际投资人数超出法定人数，则私募便于事实上演变为公募。公募与私募的一个根本性区别便是，公募设立需经批准，私募设立只需注册不需审批。未经批准开展公募，按《非法集资解释》即可能被以非法经营罪论处。

由于监管部门及基金业协会严辞叫停并三令五申严禁拆分规避合格投资者制度，由此不难推测，此种拆分规避行为可能比较普遍。正因为其普遍性和严重性，笔者认为其刑事风险也相对较高，因此其“被盯”指数也是：★★★★★

4.        特定对象确定。“被盯”指数：★★★★

《募集行为管理办法》以较大篇幅设定了特定对象确定程序，算得上是此次立法的一大亮点。但问题是，《非法集资解释》中只规定了不得对“不特定对象吸收资金”，并没有明确何为“特定对象”，何为“不特定对象”。作者王秋瑞律师上海锦天城律师事务所

《募集行为管理办法》对“特定对象”的认定标准比较清楚，即有风险识别能力和风险承担能力的人。暂不谈这一认定标准与美国现行私募认定标准的差异，这一标准显然与《非法集资解释》中所指的“特定对象”并非同一概念。

《非法集资解释》中的“特定对象”是与“社会公众”相对应的一个概念，刑事办案部门根本不用管这个对象的风险识别和承担能力，只要属于社会公众，就已经有一只脚踏入了非法吸收公众存款的禁地。

更何况，《非法集资解释》所能认同的“特定对象”，基本只限于“亲友或者单位内部人员”，范围已经小的可怜。实际办案中，办案部门还适用类似于“穿透原则”的考察标准，去看这些“亲友或者单位内部人员”的资金来自于何处，典型案例即是浙江吴英案。

正是因为上述原因，笔者认为特定对象确定程序的刑事风险也相当高，“被盯”指数为：★★★★

5.        投资者适当性匹配、投资冷静期、回访确认。“被盯”指数：★★★

总体来看，《非法集资解释》中主要打击的是“公开”和“借贷”，而投资者适当性匹配、投资冷静期、回访确认则更多的属于行政监管范畴，一般不会直接进入刑事办案部门的“法眼”。作者王秋瑞律师上海锦天城律师事务所

但是，行政违法行为也并非完全与刑事案件办理无关。在实务中，刑事办案部门已将备案登记、适当性匹配等行政管理事项，做为确定违法程度是否严重的证据。此次新设的投资冷静期、回访确认制度，不出意外的话，应该也会被以类似方式使用。